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企業境外投資第一步預判項目類型

  • 2019.12.26
  • 對外投資
  • 來源:中國貿易報
  • 作者:錢顏
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在當前較完善的境外投資監管體系下,中國企業如何深入了解境外投資核準、備案過程中的合規要求非常重要。

《企業境外投資管理辦法》規定,境外投資是指中華人民共和國境內企業直接或通過其控制的境外企業,以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式,獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。盈科律師事務所律師曹原介紹說,《投資管理辦法》對投資活動做了列舉式描述,主要包括獲得境外土地所有權、使用權等權益;獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益;獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益;獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益;新建或改擴建境外固定資產;新建境外企業或向既有境外企業增加投資;新設或參股境外股權投資基金;通過協議、信托等方式控制境外企業或資產。

一般而言,境內企業獲得境外企業所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動,均需要獲得商委及發改委的境外投資核準備案。境內企業境外新設或并購境外企業,若未按相關規定到主管部門備案/核準,境內企業將無法將投資款匯至境外,未來投資收益也無法以合規方式回到境內。

曹原強調,值得注意的是,《關于進一步引導和規范境外投資方向的指導意見》統一了發改委和商委對于境外投資項目審批的尺度,將境外投資的審批劃分為三類,即鼓勵類、限制類及禁止類。

鼓勵類境外投資包括:重點推進有利于“一帶一路”建設和周邊基礎設施互聯互通的基礎設施境外投資;穩步開展帶動優勢產能、優質裝備和技術標準輸出的境外投資;加強與境外高新技術和先進制造業企業的投資合作,鼓勵在境外設立研發中心等。限制類境外投資包括:赴與我國未建交、發生戰亂或者我國締結的雙多邊條約或協議規定需要限制的敏感國家和地區開展境外投資;房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等境外投資;在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺等。禁止類境外投資包括:涉及未經國家批準的軍事工業核心技術和產品輸出的境外投資;運用我國禁止出口的技術、工藝、產品的境外投資;賭博業、色情業等境外投資等。

“企業在開展境外投資活動前應預先判斷投資項目類型,避免出現項目屬于禁止類或限制類而產生的國內審批風險?!辈茉硎?。

曹原認為,企業應從以下兩方面采取合規風險管理對策:一是聘用專業律師團隊進行法律環境盡職調查。企業在遵守本國關于企業境外投資的相關法律法規的同時,應當著手對東道國投資環境進行全方位多層次調查。全面掌握關于市場準入、貿易管制、國家安全審查、行業監管、外匯管理、反恐怖融資等方面的具體要求,其中重點關注當地政府的立法、行政、司法和政黨輪替、基本外商投資法律體系以及政府腐敗程度等。

同時,結合企業本身經營范圍與投資方向,有針對性地關注當地勞工保護制度、環境及居民情況,控制合規風險。此外,了解當地的風俗習慣和地域文化等軟合規內容,也有助于避免遇到阻礙。特別是“一帶一路”政策涉及的沿線國家大多有本土禁忌,如果企業行為冒犯了當地合作方或居民,項目將很難順利開展。

二是注重企業境外投資前后的合規性銜接。在做決策投資前期準備工作時,需要形成完整的《項目投資合規分析報告》,報告內容包括項目投資方案整體描述,國內及東道國的合法性分析,優惠政策情況,項目執行的合規風險及應對措施、結論等內容。項目投資合規分析不是對投資下的結論,而是企業在開展各項盡職調查及項目方案設計過程中不斷了解情況、不斷分析和發現問題、不斷找出調整或替代性解決方案而持續更新的實踐過程,這一過程要貫穿投資決策的始終,從而確保最終提交的投資方案具有合規可行性。在投資過程中,企業需要結合前期分析報告以及重點規制條款,羅列出重要風險事項形成工作清單,納入投資后項目的日常管理內容,形成檢查機制,以確保項目在有合規保障的情況下達到投資預期。


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