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新型冠狀病毒疫情對國際工程的影響與世界典型國家關于不可抗力法律規定的適用

  • 2020.02.05
  • 風險管理
  • 來源:國際工程
  • 作者:朱中華律師
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作者:北京大成律師事務所(Dentons北京辦公室)合伙人朱中華 律師

 

隨著新型冠狀病毒疫情的發展,其對于中國企業在海外承接的部分工程項目也產生了一定的影響。北京大成律師事務所(Dentons北京辦公室)合伙人朱中華律師根據自己長年從事國際工程法律服務的經驗,對于新冠疫情對國際工程的影響及其典型國家法律法規及其適用,以及國際工程合同不可抗力條款和索賠條款的適用進行簡要分析,供大家參考。今天我們先就新型冠狀病毒疫情對國際工程的影響與世界典型國家關于不可抗力法律規定的適用進行探討。

一、新型冠狀病毒疫情對于國際工程項目的影響

2019128日武漢發現首例不明原因肺炎病例,此后新型冠狀病毒疫情逐步發展和嚴重。截止到202024日,全國確診病例20530例,死亡426例,治愈668例。2020120日,國家衛生健康委員會發布2020年第1號公告,將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《傳染病防治法》規定的乙類傳染病,并采取甲類傳染病的預防、控制措施;將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《國境衛生檢疫法》規定的檢疫傳染病管理。2020130日,世界衛生組織總干事宣布2019-nCoV疫情構成“國際關注的突發公共衛生事件”。武漢市新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控指揮部自2020123日發布第1號通告,自當日10時起,武漢全市城市公交、地鐵、輪渡、長途客運暫停運營;無特殊原因,市民不要離開武漢,機場、火車站離漢通道暫時關閉?;謴蜁r間另行通告。全國其他部分城市也采取了相應的防治疫情擴散的措施。一些國家也采取了限制中國公民入境、停飛赴我國航班等措施。新型冠狀病毒疫情對于我國和國際經濟貿易產生了較大影響,對我國企業海外承包工程項目的實施也產生了重要影響。國內外限制人員和交通等措施,對于海外項目管理人員和工人簽證的辦理,人員進出境和交通差旅,及貨物采購、裝卸、運輸、進出口等受到影響,從而影響項目的實施。上述措施也會影響海外項目的分包商、供應商特別是中國境內的分包商、供應商受影響。如果海外項目承包商、分包商或供應商被國家相關部門要求或征用參加抗擊新型冠狀病毒疫情相關項目建設、產品生產等,都可能會導致海外項目工期延誤和費用增加,甚至導致無法參加受影響項目合同義務的履行。同時,新型冠狀病毒疫情也會影響到海外項目投入要素包括人工、設備、材料和機械租賃價格的波動。具體影響應當結合項目情況具體評估。

二、世界典型國家法律和國際公約關于不可抗力的規定

如果因發生新型冠狀病毒疫情導致項目受到上述影響,應當如何處理?首先,應當結合新型冠狀病毒疫情的性質和對項目影響的后果進行具體分析,判斷該疫情是屬于正常的商業風險、情勢變更事件、還是不可抗力或導致合同目的落空的事件,然后選擇適用的法律規定。世界各國對于此類突發事件的法律規定各不相同,但是,同一個法系的國家對于突發事件的法律規定具有非常大的相似性。下面我們對我國和世界典型國家有關不可抗力相關法律的規定做一簡要介紹。

1、我國關于不可抗力的規定

我國的《民法總則》與《合同法》規定了我國的不可抗力制度?!睹穹倓t》第180條規定,“因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規定的,依照其規定。不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況?!薄逗贤ā返?/span>94條規定,“有下列情形之一的,當事人可以解除合同:

(一)因不可抗力致使不能實現合同目的;……?!?/span>

117條規定,“因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。當事人遲延履行后發生不可抗力的,不能免除責任。

本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。

118條規定,“當事人一方因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明?!?/span>

119條規定,“當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。

當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。

根據我國法律的上述規定,不可抗力事件是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同義務的,應根據不可抗力的影響部分或者全部免除責任,因不可抗力致使不能實現合同目的,可以解除合同。無論是要求免責還是解除合同,受影響的一方都應當及時通知對方并說明理由,并在合理時間內提供相應的細節。同時,受影響的一方,還有在不可抗力時間后采取適當措施防止損失擴大的義務,否則,對于擴大的損失無權索賠。但是,上述法律只規定了受不可抗力事件影響導致違約的,不追究因此導致的違約責任,導致合同目的不能實現的還可以解除合同,但是并沒有明確規定因不可抗力導致的損失如何承擔。2003年“非典”期間,最高人民法院還頒布了《關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》(法〔200372號)?!锻ㄖ芬幎ǎ骸坝捎凇胺堑洹咔樵?,按原合同履行對一方當事人的權益有重大影響的合同糾紛案件,可以根據具體情況,適用公平原則處理。因政府及有關部門為防治“非典”疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行,或者由于“非典”疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛,按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規定妥善處理?!?/span>

2、法國關于“不可抗力”的法律規定

最早的“不可抗力”概念來源于羅馬法,一般是指行為人不能預見或雖能預見也無法抗拒的外部事實。[1]現代意義上的“不可抗力”概念則源于法國。作為羅馬法復興標志的1804年的《拿破侖法典(法國民法典)》即規定了不可抗力?,F在法國法律對此的規定并沒有太多變化?,F行《法國民法典》第1147條規定,“凡債務人不能證明其不履行債務系由于有不能歸究于其本人的外來原因時,即使其本人方面并無任何惡意,如有必要,均因其債務不履行,或者延遲履行而受判支付損害賠償?!钡?/span>1148條規定,“如債務人因不可抗力或不測事變,不能履行其承擔的給付或作為之債務,或者違約進行對其禁止之事項,不引起任何損害賠償責任?!钡?,《法國民法典》雖然規定了不可抗力導致的債務不履行不承擔為違約責任,但是對于構成不可抗力的標準或要件等則沒有具體規定,要靠司法判例來確定?,F在法國學理和司法實踐主流意見認為構成不可抗力事件要具備三個要件,即:“外部性”,也即事件是由于“外來原因”而非當事人自己的原因導致;“不可預見性”即事先不可預見;以及“不可抗拒性”,也就是說該外來原因事件致使當事人不能履行合同義務。

3、英國法關于“不可抗力”的規定

在英國法下,關于合同遭遇不可預見的事件導致合同無法履行的事件,往往適用“合同落空規則”或“合同受阻規則”(frustration of contract)來救濟,而不是不可抗力制度。1863年,英國在TaylorCaldwell案件中確立了合同落空的規則。根據合同落空規則,如果當事人在合同成立后,發生了非歸責于當事人自身的事由,從而致使致使合同不能履行、非法或者當事人在訂合同訂立時所希望達到的合同主要目的不能實現,并且該情況的變化并非是由于當事人自身的原因引起的,則在這種情況下,對于未履行的合同義務當事人得予免除責任。合同落空一般是由于標的物意外滅失、合同非法、簽約情況發生根本性變化、政府實行禁運和禁止辦理進相應許可等事件導致。目前在經濟貿易實踐中,英國企業往往也會借鑒大陸法國家的做法,在合同中事先規定不可抗力條款,以避免合同落空規則的適用。如英國2016年版《JCT設計建造合同(Design and Build Contract 2016)》合同條件就在第8.11款將不可抗力事件(force majeure)明確規定為當事人可以終止合同的事由之一。

4、埃及法關于不可抗力的規定

《埃及民法典》深受《法國民法典》影響,《埃及民法典》并且影響到北非和西亞的許多國家,因此具有較為普遍的代表性?!栋<懊穹ǖ洹芬卜抡铡斗▏穹ǖ洹返囊幎ù_立了不可抗力的原則。該法第373條規定,“債務人證明債因他無法控制的原因變得履行不能的,債消滅?!备鶕撘幎?,如果債務人受到其不能控制的外來事件的影響而不能履行合同義務,可以免除其違約責任?!栋<懊穹ǖ洹愤€允許合同當事人通過協商不按照該法的規定重新分配合同風險包括不可抗力風險的承擔,因此,類似不可抗力事件等不可預見的事件的風險可以約定由一方當事人承擔,并且當事人在合同中約定的效力要高于民法典的規定。因此,埃及企業在商事合同特別是國際商事合同中,通常會設有不可抗力條款。

5、《國際銷售合同公約》關于不可抗力的規定

各國關于不可抗力或不能控制的外來事件的法律規定也被《國際銷售合同公約》采納,從而成為國際貿易中公認的制度?!豆s》雖然沒有明確使用不可抗力的概念,但是,對于當事人由于某種并非合同當事人一方所能控制的并且沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果的障礙導致的違約如何處理,也做了非常具體的規定。如果國際商事合同的當事人均是《國際銷售合同公約》的締約國,則國際貨物貿易應當適用《公約》的規定?!豆s》第79條規定:“(1)當事人對不履行義務,不負責任,如果他能證明此種不履行義務,是由于某種非他所能控制的障礙,而且對于這種障礙,沒有理由預期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。

2) 如果當事人不履行義務是由于他所雇用履行合同的全部或一部分規定的第三方不履行義務所致,該當事人只有在以下情況下才能免除責任:

a)他按照上一款的規定應免除責任,和

b)假如該項的規定也適用于他所雇用的人,這個人也同樣會免除責任。

3)本條所規定的免責對障礙存在的期間有效。

4)不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務的一方已知道或理應知道此一障礙后一段合理時間內仍未為另一方收到,則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。

5)本條規定不妨礙任何一方行使本公約規定的要求損害賠償以外的任何權利?!?/span>

三、新型冠狀病毒疫情下不可抗力法律規定在國際工程承包領域的適用

本律師認為,就國際工程承包合同來說,如果履約受到本次新型冠狀病毒疫情的影響,在合同沒有相關規定或規定不明的情況下,應當適用法律的相關規定。在這種情況下,受本次新型冠狀病毒疫情影響的合同相關方可以根據相關國家法律規定進行分析和判斷,看看本次疫情對項目影響如何,是否構成了不可抗力事件。如果構成了不可抗力事件,在合同沒有明確具體約定或約定不明的情況下,則應當按照法律的一般規定處理。如果沒有構成不可抗力事件,則應適用情勢變更或類似法律規定。當然,如果本次新型冠狀病毒疫情對于項目基本沒有影響,則仍需要按照原來的合同約定的義務繼續履行。

本律師建議,如果新型冠狀病毒疫情構成不可抗力,首先應通知合同對方有關不可抗力事件及其受影響的情況并附相應的理由和證據,要求合同相對方免除部分或全部的違約責任。其次,受影響的一方,還應在不可抗力事件發生后采取適當措施防止損失擴大,否則,對于擴大的損失無權索賠。第三,因不可抗力導致的損失應當按照合同約定處理,如果合同沒有規定,則應按照公平原則在誠實信用和公平的基礎上由雙方協商處理,已經提起訴訟或仲裁的,則由法院或仲裁庭按照公平原則根據案件具體情況酌定處理。

今天我們就新型冠狀病毒疫情對國際工程的影響與世界典型國家關于不可抗力法律規定的適用進行了簡要探討。如需就本議題繼續進行深入討論商榷或提供進一步法律服務,請與本文作者朱中華律師聯系。明天,我們將再與大家一起討論新型冠狀病毒疫情影響與國際工程合同不可抗力條款的適用,歡迎持續關注。

作者聯系方式:

朱中華律師,朱中華工程律師團隊牽頭人、北京大成律師事務所(Dentons北京辦公室)合伙人;13910586630(微信);[email protected]。

[1] 見《羅馬法原論》,周楠,商務印書館,19946月第1版,P649

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