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如何應對不可抗力通知被拒?

  • 2020.02.13
  • 風險管理
  • 來源:中國貿易報
  • 作者:錢顏
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如何應對不可抗力通知被拒?

來源:中國貿易報  作者:本報記者 錢顏


日前,荷蘭皇家殼牌有限公司和道達爾公司發展聲明,拒絕接受中國一家液化天然氣買家的不可抗力通知。在新冠肺炎疫情暴發以來,這是首次有國際級能源供應商公開反對買家試圖退出合約。

中國貿促會商事法律服務中心法律顧問唐怡在接受《中國貿易報》記者采訪時表示,“從目前的新聞報道來看,還不能確定中國的液化天然氣買家具體以何種理由發出不可抗力通知,以及基于該通知提出了何種主張。我們推測這一事件主要涉及中國買家是否有權主張因疫情導致的相關問題構成不可抗力,是否有權因此拒絕履行義務、解除合同等?!?/p>

“對于新冠肺炎疫情帶來的商業風險,全球各行業都在密切關注?!钡拉偹构撅L險合規專家石龍新告訴記者,中國買家的舉動或引發業內人士對中國進口商、出口油品的從業者利用不可抗力條款回避長期合約義務的擔心。

在唐怡看來,國際貨物買賣中,不可抗力事件的發生很常見。各國法律規定細節不同,但是總體來講,一個事件構成不可抗力需滿足三大要件:“不能合理的控制”“不能合理的預見”“不能避免或不能克服”。中國企業提出不可抗力免責甚至解除合同的主張,是否能被客戶接受,將來是否可能被法院或者仲裁庭支持,取決于合同條款的約定和準據法的規定。企業應事先評估合同條款,如在國際油氣買賣中,大多數合同都有“照付不議”的條款,買方很難主張不可抗力拒絕付款。如合同條款約定不明,應查看準據法的規定。目前,已有93個成員國簽署的《聯合國國際貨物銷售合同公約》對障礙事件和法律后果有詳細的規定,各國向聯合國貿法會報送的很多案例也具有很強的指導性。除此之外,企業要主張因不可抗力免除違約責任,還需要證明因不可抗力原因導致企業的確不能履行合同。

“不可抗力因素并非必然導致合同解除。如果不可抗力只是致使合同暫時不能按期履行,則當事人不能解除合同,在不可抗力事件消失后,應當繼續履行合同?!笔埿屡e例說,美國一家州聯合貿易公司與美國大西洋船運公司基于《海牙規則》簽訂了運輸合同,由后者負責從德克薩斯運送一批小麥到伊朗。合同中規定,裝運船只應按通常和習慣的路線航行,且合同中沒有訂立不可抗力條款。通常的路線是走蘇伊士運河,但裝運船只從德克薩斯出發后的6天,埃及政府與以色列開戰,并封鎖了蘇伊士運河。結果,船只不得不繞道非洲大陸的好望角。大西洋船運公司為多花的費用及時間提出起訴,聲稱合同中只是要求以通常和習慣的路線航行,致使承運人因路線變得更遠而負擔了額外費用。哥倫比亞聯邦上訴法院沒有支持大西洋船運公司的訴求,認為大西洋船運公司途經好望角并沒有使合同履行變得商業上不可行,單獨增加成本不能構成商業不可行,大西洋船運公司可以通過保險應對這一突發事件。

針對此類情況,外貿企業應做好哪些準備以對抗風險?唐怡建議,一是盡快根據合同條款的約定和準據法的規定審慎評估能否主張不可抗力免責。

二是及時通知對方并注意保留證據。在通知時,建議附上不可抗力事件相關證明并妥善保存相關證據。

三是如遇原材料企業、上游供貨商供貨困難等情況,應盡快尋找替代貨源。因原材料企業不能供貨,在國際貿易中通常不被認為構成不可抗力。因此,如企業了解到上游原材料、上游供貨商企業供貨困難,建議盡快尋找替代貨源,并保存已采取降低損失相關措施的證據。

四是密切關注有關疫情動態的官方文件,在障礙消除后應盡快履約。不可抗力免責有效期是障礙存續期間。企業應密切關注政府相關文件,一旦疫情得以控制或可以復工,如果合同尚未解除,也未與客戶達成新的約定,應盡最大可能繼續履行合同義務。

五是重視和解、調解等非對抗糾紛解決方式。從各國司法實踐來看,企業主張不可抗力免責是非常艱難的,即使勝訴也需要經歷曠日持久、費用高昂的國際仲裁/訴訟。受影響企業應充分考慮與客戶達成和解,做出一定的妥協,以節省爭議解決成本。

六是商會等第三方出具的不可抗力證明很重要,但不應將其視作免責金牌。需要提醒企業的是,商會出具的證明是證明不可抗力事件客觀事實(比如洪水、地震、疫情)是否實際發生的重要證據,但是一個事件是否構成不可抗力,當事人是否可以主張免責,除非當事人明確約定,否則只能由法院/仲裁機構予以認定。企業切不可認為取得不可抗力證明就獲得了免責金牌,耽誤了履行其他約定或法定義務,在將來的訴訟/仲裁中處于被動地位。

七是及時尋求專業協助。處理疫情導致的不能履行合同的情況較為復雜,特別是涉外合同可能涉及適用國際公約或外國法律。建議企業及時尋求法律專業機構協助,將疫情對企業的沖擊降至最低。


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