五種常見資金出境錯誤及解決方案

  • 2017.04.24
  • 外匯管理指南
  • 來源:走出去智庫CGGT
  • 作者:趙清
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走出去智庫(cggthinktank)注意到,由于中國目前沒有開放個人境外直接投資,境內自然人無法合規申請資金匯出到境外購房置業、進行資產配置等,但很多公司通常是在上市前做合規檢查時才發現其問題所在。

總的來講,境內企業對外投資資金出境常犯五種錯誤,一是超越法規及未經批準;二是沒有最終目的公司的結構錯誤;三是已設立境外企業再投資沒有備案/批準;四是沒有發改委的批準或備案文件;五是沒有履行相關年報。

2016年11月底,在國家發改委、商務部、人民銀行、外管局四部門聯合下發的新政下,對于境內主體資質審核要求較高,資質審查是進行備案/核準的前提,需綜合考量境內主體的企業類型、注冊資本、注冊時間、資產狀況、業務關聯性及屬地等因素。

近日,走出去智庫與高蓋茨律師事務所聯合主辦“美國能源/基礎設施建設機遇和外匯實務研討會”,美森咨詢創始合伙人兼總經理趙清對資金出境的常見錯誤進行了詳細解讀,并提出了有針對性的解決方案,助力中國企業穩步“走出去”。

要點

1、持中國護照的自然人在海外設立公司而未經外匯管理局登記是不合規的,而更不合規并會引發處罰的是通過這個海外公司,又在國內設立外資企業。

2、無論再投資的資金是境內主體給境外追加的投資、境外已成立公司的利潤、還是在境外的貸款,都需要到商務部去做備案。

3、監管部門對境外投資房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等領域,以及大額非主業投資、有限合伙企業對外投資、“母小子大”、“快設快出”等類型的對外投資實行審慎審批、一事一議制度。

正文

境內企業對外直接投資涉及的資金出境的五個常見錯誤

由于中國目前沒有開放個人境外直接投資,境內自然人無法合規申請資金匯出到境外購房置業、進行資產配置等,中國企業境外投資會有一些常見的錯誤,而很多公司通常是在上市前做合規檢查時才發現其問題所在。

常見錯誤一:超越法規及未經批準。

持中國護照的自然人在海外設立公司而未經外匯管理局登記是不合規的,而更不合規并會引發處罰的是通過這個海外公司,又在國內設立外資企業。這種不合規的返程外資企業常常會在辦理外匯登記時謊稱追溯境外的股東中沒有中國人以騙取外匯登記。這樣的虛假承諾會給未來上市的法律盡職調查埋下巨大隱患。在美國、香港等境外地區,只要提供當地需要的注冊文件,支付注冊費用,就可以順利注冊公司,但是根據中國的法律,任何一個境內個人或境內企業到境外投資,都要經過相應主管部門的登記或備案。

而哪怕是經過外匯登記的境內個人,實際上也是無法實現資金合規出境的。我們的解決方案是由境內個人在境內成立或收購一個公司,通過公司作為股東到境外進行投資,并向發改委、商務部、外管局備案,如果境內企業有國資成分,還需要先取得其上級主管部門的批復,這樣的境外投資及返程投資才是合規的。

常見錯誤二:沒有最終目的公司的結構錯誤

商務部2014年對境內企業境外投資政策進行改革,出臺了三號令(現行有效),商務部網登系統也隨之改革,不再只登記境外的第一層平臺公司,更看重資金流向的最終目的公司。在企業境外投資證書上也只顯示第一層路徑公司和最終目的公司。

實際操作中,很多券商設置及披露的結構不合理,只披露到BVI、CAYMAN這樣的離岸公司,商務部門看不到境外投資的離岸公司所從事的實體經營業務。如果境外架構有在岸公司,或者是上市公司,本來也是做實業的,在境內企業境外投資備案時就得告訴政府,海外實體公司在哪里,如果目前架構沒有在岸實體,需在底下加一個香港或其他在岸公司去描述它是實業公司才能獲得通過。這是一個商務部必糾的地方,特別是現在強調實業投資,所以公司結構設計、披露的錯誤會導致你無法通過備案。

常見錯誤三:已設立境外企業再投資沒有備案/批準

已備案的項目不涉及境內追加資金進行再投資且境外再投資的項目內容與已批準內容一致,發改委不需要對境外再投資的項目進行備案,比如說以前香港公司備案是做電力的,現在再投資的美國公司改做化工,項目的內容發生了改變,這就需要到發改委去重新備案。無論再投資的資金是境內主體給境外追加的投資、境外已成立公司的利潤、還是在境外的貸款,都需要到商務部去做備案。

 

常見錯誤四:沒有發改委的批準或備案文件

正確做法是無論新設境外公司還是并購境外標的公司都是以做項目為依據,發改委都必須去做備案。

常見錯誤五:沒有履行相關年報

很多國內企業無視境外投資的商委年報和外匯存量權益登記,在需要資金匯出、利潤匯回、進行境外投資變更備案的時候,監管部門會要求完成相應年報后再予辦理,情節嚴重的甚至可能遭受行政處罰。

正確做法:境內企業境外投資備案后,需要每年履行相關年報工作,包括:境內企業工商年報、境外直接投資外匯存量權益登記、商務部境外投資年報。

2 資金成功出境策略

一、境內企業境外投資資金出境監管原則

2016年1128日后,國家發展改革委、商務部、人民銀行、外匯局四部門加強了企業境外投資備案/核準的審批,在境內主體符合資質的前提下,重點審查境外投資項目真實性和合規性,同時根據國際收支情況控流入或流出。

監管部門支持國內有能力、有條件的企業開展真實合規的對外投資活動,鼓勵企業參與“一帶一路”共同建設和國際產能合作,促進國內經濟轉型升級,深化我國與世界各國的互利合作。在完成監管部門審批后,可以申請資金匯出。

新政下,對于境內主體資質審核要求較高,資質審查是進行備案/核準的前提,需綜合考量境內主體的企業類型、注冊資本、注冊時間、資產狀況、業務關聯性及屬地等因素。

同時,監管部門對境外投資房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等領域,以及大額非主業投資、有限合伙企業對外投資、“母小子大”、“快設快出”等類型的對外投資實行審慎審批、一事一議制度。

在獲得商委境外投資證書、發改委境外投資項目備案通知書、銀行(外匯局)業務登記憑證后,企業可根據項目需要到銀行申請資金匯出。銀行根據匯出額度進行不同程度的真實性審核,500萬美元和5000萬美元是兩個坎。

二、外資企業(FDI)涉及的資金出境策略

 

 

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